[摘要] 合同法第110条规定，当事人一方不履行非金钱债务或履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外:(一)法律上或事实上不能履行;(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(三)债务人在合理期限内未要求履行。
合同法第110条规定，当事人一方不履行非金钱债务或履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外:(一)法律上或事实上不能履行;(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(三)债务人在合理期限内未要求履行。这是法律关于合同继续履行请求权限制的规定，由于该规定过于原则，在司法实践中产生诸多困难。笔者现就该条第(一)项的适用进行分析。
“法律上或事实上不能履行”，无外乎合同标的已灭失、已被第三人善意取得、已被政府征收或已被法院执行、合同无效等情形，这些情况的共同点就是合同失去意义，必须消灭，即使作出继续履行合同的判决，也不可能得到有效执行。众所周知，民法有“不强人所难”的基本原理，很多事实一经发生是无法还原的，而合同法关于继续履行请求权的限制正是建立在这一原理基础之上。然而，对于此种情形如何裁判是实践难点。比如，甲购买乙修建的房屋，甲按约支付了全额房款，但乙因资金链断裂未建完房屋，导致不能履行交付房屋义务。甲起诉要求乙继续履行合同，交付房屋。显然，甲主张的房屋没建好，乙因没有资金再建不具备继续交付的条件，该情形符合合同法第110条的例外情形。法院可据此判决驳回甲的诉讼请求，但这样的判决结果难以达到服判息诉的效果。有观点认为，法院可告知甲，让其主张乙的违约责任，即返还购房款、承担违约损失。但甲又会担心，由于房屋涨价，即使主张乙返还购房款、承担违约损失，也不能让其买到与乙提供的同等价值的房屋，故甲通常不愿意向乙主张返还购房款、承担违约损失，仍然愿意向乙主张继续履行交付房屋的义务。这就出现了司法实践中的裁判僵局。
造成上述僵局的原因是什么?笔者认为，直接原因是合同全面履行与履行不能之间的冲突。合同的全面履行规定在合同法第四章，而合同继续履行请求权规定在合同法第七章，二者都规定在总则部分。从法条文义解释的角度，可以将合同法第110条解释成特殊条款，那么既然是特殊条款，就应该有明确的裁判处理方式，例如规定双方解除合同、违约方承担违约及损失赔偿责任等。所以，上述冲突是由于合同法第110条作为特殊条款在合同法体系中的位置规定得不够恰当、法条本身规定得不够明确等原因导致。
针对上述难题，笔者提出如下对策:
一是建议尽快出台相关司法解释。对因客观原因无法履行或不能强制执行的案件，应明确规定法院应作出什么样的裁判结果。
二是注重行使释明权。法院将其不变更诉求的法律后果在笔录中明确告知原告，特别是其可以向对方主张赔偿损失和违约责任而不主张的内容，让其在笔录上签名按印。由于当事人对自己的承诺比较重视，这会对当事人造成一定的心理影响。
三是可以建立继续履行行为的标的物现实价值评估制度。比如在上述案件中，可先让双方当事人对涉案物品竞价，如果达不成一致意见时，根据证据规则引导当事人申请评估房屋的现实价值。在判决被告承担违约责任和赔偿损失时，就让被告按评估价款履行返还义务，从而实现实质意义上的公平。
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